1. Ассортимент товаров, недопоставка которых подлежит восполнению, определяется соглашением сторон. При отсутствии такого соглашения поставщик обязан восполнить недопоставленное количество товаров в ассортименте, установленном для того периода, в котором допущена недопоставка.
2. Поставка товаров одного наименования в большем количестве, чем предусмотрено договором поставки, не засчитывается в покрытие недопоставки товаров другого наименования, входящих в тот же ассортимент, и подлежит восполнению, кроме случаев, когда такая поставка произведена с предварительного письменного согласия покупателя.
1. Пункт 1 коммент. ст. является логическим продолжением положений ст. 511 ГК и регламентирует условие об ассортименте применительно к недопоставке товара. По общему правилу восполнение недопоставки должно осуществляться в том ассортименте, который был установлен для периода, в котором произошла недопоставка. Данная норма достаточно логична и направлена на восстановление положения, которое существовало бы, если бы нарушения не произошло (иное мнение см.: Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть вторая (постатейный). 2-е изд., перераб. и доп. / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. С. 89 (автор комментария - И.В. Елисеев)).
Указанное правило является диспозитивным, стороны своим соглашением могут установить иной ассортимент при восполнении недопоставки.
2. Пункт 2 коммент. ст. регулирует последствия поставки товаров ненадлежащего ассортимента. Данные правила подлежат применению с учетом норм ст. 468 ГК (см. коммент. к ней). Так, при нарушении поставщиком условия об ассортименте товаров покупателем могут быть предъявлены требования, предусмотренные п. 2 ст. 468 ГК. В частности, покупатель вправе отказаться как от товаров, не соответствующих условию об ассортименте, так и от всех переданных одновременно товаров. Судебно-арбитражная практика не рассматривает такой отказ в качестве отказа от исполнения обязательства и не признает за ним последствия в виде расторжения договора. Покупатель в этом случае вправе требовать неустойку за недопоставку всей партии товара (п. 12 Постановления ВАС N 18).
Когда покупатель принял товары, не соответствующие условию об ассортименте, но поставка таких товаров должна производиться согласно договору в следующие периоды поставки, эти товары засчитываются в счет объемов этих периодов.
Количество товаров одного наименования может быть зачтено в покрытие недопоставки товаров другого наименования лишь с согласия покупателя, выраженного в письменной форме.
Отказывая в иске, суды руководствовались статьями 166, 168, 382 - 390, 421 Гражданского кодекса Российской Федерации, статьями 512, 516, 517 Гражданского кодекса Украины и, исследовав и оценив представленные по делу доказательства по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, пришли к выводу о том, что в оспариваемых договорах сторонами согласованы все существенные условия уступки требования.
Определение Верховного Суда РФ от 13.09.2017 N 309-ЭС17-12059 по делу N А71-3438/2016
Оценив представленные в материалы дела доказательства в порядке статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, руководствуясь статьями 309, 310, 421, 432, 455, 506, 512, 702, 708, 720, 779 Гражданского кодекса Российской Федерации, квалифицировав спорный договор как смешанный, содержащий элементы договора поставки и подряда, верно установив обстоятельства передачи заявителю продукции, ее стоимость, неисполнения последним своих обязательств по договору, а также несогласованности сторонами сроков начала и окончания выполнения работ, суды удовлетворили исковые требования в части.