АССОЦИАЦИЯ РОССИЙСКИХ БАНКОВ
ПИСЬМО
от 11 сентября 2006 г. N А-02/5-458
О НЕОБХОДИМОСТИ РАЗЪЯСНЕНИЯ
ОТДЕЛЬНЫХ НОРМ ФЕДЕРАЛЬНОГО ЗАКОНА ОТ 08.02.98 N 14-ФЗ
"ОБ ОБЩЕСТВАХ С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ"
В практике кредитных организаций - членов АРБ возникли проблемы при применении отдельных норм Федерального закона от 08.02.98 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон об ООО), поскольку смысловое содержание его норм не всегда может быть установлено в результате их буквального толкования.
В соответствии с подпунктом 4 пункта 2 статьи 33 Закона об ООО к исключительной компетенции общего собрания участников общества относится, в частности, образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий. Как следует из последнего абзаца статьи 33 Закона об ООО, указанный вопрос может быть передан общим собранием участников общества на решение совета директоров в случае, если это прямо предусмотрено Законом об ООО.
В пункте 2 статьи 32 Закона об ООО указывается, что уставом общества может быть предусмотрено отнесение к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, в частности, образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий.
Вместе с тем передача компетенции по образованию исполнительных органов общества и досрочному прекращению их полномочий в силу статей 40, 41 Закона об ООО не означает передачу компетенции по их избранию. Так, в указанных нормах четко установлено, что исполнительные органы общества избираются высшим органом общества - общим собранием участников общества.
Таким образом, можно сделать вывод о том, что Законом об ООО предусмотрена возможность отнесения к компетенции совета директоров только образование исполнительных органов, в то время как компетенцией по их избранию обладает общее собрание участников общества. При этом под образованием органа понимается решение о создании органа, а под избранием - выбор конкретного кандидата на определенную должность.
Однако анализ норм Закона об ООО приводит к выводу о том, что, в отличие от статьи 91 ГК РФ, единоличный исполнительный орган общества существует с момента создания общества, то есть вопрос о его образовании может рассматриваться только как избрание единоличного исполнительного органа.
Таким образом, толкование указанных норм приводит к различным, взаимоисключающим ответам относительно компетенции органов управления обществом (общего собрания участников общества и совета директоров) по образованию (избранию) исполнительных органов общества.
В связи с этим просим разъяснить, будут ли рассматриваться как соответствующие законодательству со стороны Банка России уставы кредитных организаций, созданных в форме общества с ограниченной ответственностью, в которых предусмотрено, что избрание исполнительных органов кредитной организации относится к компетенции совета директоров (наблюдательного совета).
Президент Ассоциации
Г.А.ТОСУНЯН